在湖北省第21個(gè)黨風(fēng)廉政宣教月活動(dòng)之際，十堰市衛(wèi)健委召開廉政風(fēng)險(xiǎn)防控警示教育大會(huì)，以案為鑒說紀(jì)說法說責(zé)，用身邊事教育身邊人。市紀(jì)委監(jiān)委派駐市衛(wèi)健委紀(jì)檢監(jiān)察組有關(guān)負(fù)責(zé)人為參會(huì)的機(jī)關(guān)干部職工和各醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人剖析了一起典型職務(wù)犯罪案。

 案起十堰市某公辦三甲醫(yī)院財(cái)務(wù)部原出納員汪某、住院收費(fèi)室原收費(fèi)員夏某某。去年，兩人因犯貪污罪獲刑，十堰市茅箭區(qū)人民法院依法判處汪某有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑四年；判處夏某某有期徒刑二年，緩刑四年。

 記者了解到，汪某、夏某某均非中共黨員，自2012年1月至2017年10月，二人分別利用擔(dān)任十堰市某公辦三甲醫(yī)院稽核會(huì)計(jì)、收費(fèi)員的職務(wù)便利，在醫(yī)院住院收費(fèi)系統(tǒng)中虛構(gòu)退費(fèi)重算業(yè)務(wù)，套取資金據(jù)為己有。十堰市紀(jì)委監(jiān)委駐市衛(wèi)健委紀(jì)檢監(jiān)察組在日常監(jiān)督檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)二人涉嫌職務(wù)犯罪問題線索，經(jīng)十堰市監(jiān)委指定，由茅箭區(qū)監(jiān)委管轄。經(jīng)查，汪某、夏某某二人共虛構(gòu)15名已出院結(jié)算病人退費(fèi)重算，套取醫(yī)院資金63萬余元私下平分，構(gòu)成貪污犯罪。

 本案中，有幾個(gè)實(shí)務(wù)問題應(yīng)予關(guān)注。

 其一：公辦醫(yī)院的非管理人員，是否屬于監(jiān)察對(duì)象？

 監(jiān)察法第十五條明確了監(jiān)察對(duì)象的主要類型及外延。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以對(duì)公辦的教育、科研、文化、醫(yī)療衛(wèi)生、體育等單位中從事管理的人員進(jìn)行監(jiān)察。那么本案中，汪某、夏某某二人并非公辦醫(yī)院的管理人員，是否屬于監(jiān)察對(duì)象？

 監(jiān)察對(duì)象的范圍，是所有行使公權(quán)力的公職人員。判斷一個(gè)人是不是公職人員，關(guān)鍵看他是不是行使公權(quán)力、履行公務(wù)。據(jù)此，公辦醫(yī)療衛(wèi)生單位在管理、監(jiān)督國有資產(chǎn)等重要崗位上工作的人員，包括會(huì)計(jì)、出納人員、采購、基建部門工作人員涉嫌職務(wù)違法和職務(wù)犯罪，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以依法調(diào)查。

 從本案犯罪客觀要件看，汪某、夏某某在近7年的時(shí)間里，分別利用擔(dān)任稽核會(huì)計(jì)、收費(fèi)員的職務(wù)便利監(jiān)守自盜、套取醫(yī)院資金的行為完全屬于利用職權(quán)實(shí)施的職務(wù)犯罪行為，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以將其納入監(jiān)察范圍并依法調(diào)查。

 其二：為何構(gòu)成貪污罪而非職務(wù)侵占罪？

 貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

 職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

 兩種罪名存在相似之處，都表現(xiàn)為內(nèi)部人員利用職務(wù)上的便利，非法占有了本單位財(cái)物。但兩者之間區(qū)分仍較為明顯。

 一是犯罪主體不同。貪污罪的主體是國家工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員；而職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位中除國家工作人員以外的其他工作人員。

 二是犯罪客體和犯罪對(duì)象不同。貪污罪侵犯的是公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象僅限于公共財(cái)物；而職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)，其中既包括國有、集體性質(zhì)的公司、企業(yè)或者其他單位的公共財(cái)產(chǎn)，也包括私營公司、企業(yè)或者其他單位的私有財(cái)產(chǎn)。

 本案中，認(rèn)定汪某、夏某某是犯貪污罪還是職務(wù)侵占罪，關(guān)鍵是主體身份。其二人主體身份符合“公辦醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)在管理、監(jiān)督國有財(cái)產(chǎn)等重要崗位上工作的人員”這一條件。另外，從犯罪客體和犯罪對(duì)象方面進(jìn)行分析，二人的犯罪行為侵犯的也是公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。故二人所犯罪行為應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。

 其三：是連續(xù)犯還是持續(xù)犯？

 本案中汪某、夏某某二人在連續(xù)7年時(shí)間內(nèi)的貪污行為到底屬于連續(xù)犯還是持續(xù)犯，對(duì)于正確處理追訴時(shí)效和定罪量刑具有重要意義。

 連續(xù)犯是指出于一個(gè)概括的故意，反復(fù)實(shí)施相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的情況。連續(xù)犯是多個(gè)犯罪。而持續(xù)犯也稱繼續(xù)犯，是指犯罪行為與該行為引起的不法狀態(tài)在一定的時(shí)間內(nèi)處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。如非法拘禁罪，以拘禁或其他方法非法剝奪他人人身自由并持續(xù)下去的行為，就是持續(xù)犯。持續(xù)犯是一個(gè)犯罪。

 以上分析，結(jié)合汪某、夏某某二人在醫(yī)院住院收費(fèi)系統(tǒng)中多次虛構(gòu)退費(fèi)重算業(yè)務(wù)，套取醫(yī)院資金的犯罪行為，可以認(rèn)定二人屬于連續(xù)犯，也就是說，二人構(gòu)成了多個(gè)貪污罪。

 從目前司法實(shí)踐看，我國刑法只規(guī)定了“多次行為”，對(duì)“連續(xù)犯”未有直接規(guī)定。本案汪某、夏某某連續(xù)貪污犯罪行為，法院依照刑法將其作為一罪處斷，那么對(duì)于“多次行為”的追訴期限，應(yīng)從最后一次行為終了之日起計(jì)算。

 按照規(guī)定，對(duì)于多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。另外應(yīng)注意到，共同貪污犯罪中“個(gè)人貪污數(shù)額”應(yīng)理解為個(gè)人所參與或者組織、指揮共同貪污的數(shù)額，不能只按照其個(gè)人實(shí)際分得的贓款數(shù)額來認(rèn)定。按照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋（節(jié)錄）》第二條之規(guī)定，貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”，應(yīng)依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本案中，汪某、夏某某二人貪污數(shù)額均應(yīng)認(rèn)定為63萬余元，符合本條規(guī)定。但汪某、夏某某二人在立案調(diào)查前均已主動(dòng)交待主要違法事實(shí)并積極退還全部贓款，且在留置期間和在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、認(rèn)罪認(rèn)罰，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生。茅箭區(qū)人民法院按照“貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，但在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕處罰”之規(guī)定，認(rèn)定汪某、夏某某具有投案自首情節(jié)且積極退還全部贓款，遂對(duì)二人進(jìn)行從輕處罰。如此處理，符合“罪刑法定”和“罪刑相適應(yīng)”原則。

（案例提供：湖北省十堰市茅箭區(qū)紀(jì)委監(jiān)委）